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经典案例

合同审查的注意事项以及重点

合同审查行为是所有公司日常运营中必须实施的行为,在拟订、签订合同的过程中,如何控制风险是各公司关注的焦点,通过聘用法律顾问解决这一担忧是大部分分公司的选择,律师在合同审查过程中应该主要注意哪些方面, 笔者希望就日常审查合同中的常见问题作以下总结,向更多的同事提出自己的宝贵意见。

本文主要从合同的形式审查和实质审查两方面进行总结。

一、合同形式审查

在审查合同之前要看全体,对合同进行分类。 如果是专业性高的合同,为了保护委托人的权益,在审查之前必须学习相关方面的知识。 此外,必须了解签订这类合同时面临的风险。 对于普通合同,常见形式的问题如下:

1.一致性

要整体阅览合同,首先通过阅览合同名称,了解合同内容是否一致,是否属于同一性质,然后对合同对方、合同对方的基本信息,在调查或企业信用信息公示网上调查是否与该合同对方提供的信息一致,最后调查合同指标额, 合同中关于合同指标额的约定是否前后一致,合同中的前后表现是否矛盾,是在审查合同之前审查合同的一致性。

2.有效性

对实施资质管理和特殊许可的业务,签约人没有相应的就业资质和经营许可的,由此签订的合同一般是违反国家法律法规的合同。一旦纠纷产生,容易被确认为无效合同。因此,合同审查前必须调查合同对方是否具有合同内容要求所具有的特殊资质。同时,一些合同在经过批准或相关程序或者承诺批准登记程序后生效。 在审查合同之前,需要知道是否进行了相关批准手续。

二、合同实质审查

1.合法性 

2.实用性

合同内容应明确具体且具有可操作性,在审查合同中,应注意合同的基本条款,主要包括双方的基本信息(名称、住所地、联系人、联系方式等,如果当事人是法人的,还应注明法定代表人)、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、双方的权利义务、违约责任、不可抗力、解决争议的方法。

在对合同实质性的审查中:

(1)双方基本信息应保证尽量具体联系合同对方。 合同约定用邮件和传真传达信息的话,那封邮件和传真的具体信息也必须用合同约定
(2)合同标的约定应注重标的具体质量、标准、品牌,并提醒委托人注意其质量标准是否双方都认可
(3)是否对合同数量进行了约定,标的的计量方法、计量单位是否有疏漏;
(4)在具体交付中,分析合同如何约定目标交付、分批、一次分批、哪种方式对委托人最有利,与运输有关,哪一方负责运输,其运费由谁承担; 目标产权和风险何时转移,以及货物检验、检验过程中出现卖方应提交的资料、不符合合同约定的质量、数量等,卖方应承担哪些违约责任?
(5)在价格协议中,应注意检查合同的单价和总价是否明确一致,价格和分期付款的支付方式是什么?一次性?并且,注意到支付时间的审查,如果这是买方的话,当然分期支付的风险变小的契约金具体包含什么方面呢是否包含运费、装卸费、税费、报关费?这些方面应明确约定合同是否约定了质量保证金,以免日后合同履行过程中引起争议。 如果承诺预付款或质量保证金,其承诺是否符合法律规定,有利于委托人,其中,发票如何承诺,税率是多少
(6)在权利与义务条款中,双方的权利义务是否一致,是否具体?是否显失公平?
(7)合同违约责任条款约定明确与否,避免模糊,合同当事人约定严重违约的,可以解除合同,但任何情况属于严重违约,其条款实用性不强的,构成违约的条件应当重新约定。 没有明确追究违约责任的具体罚则。 合同中双方应当承诺履行合同义务。 如果不按约定履行,就要决定是否应承担相应的违约责任
(8)在争议解决方法的条款中,解决争议的方法是否约定清楚,如约定人民法院,应约定具体的人民法院,如若约定合同签订地人民法院,在合同首页应明确合同签订地在哪儿;如约定仲裁解决,则应约定具体的仲裁委以及仲裁规则。

三、规范性

合同表达是否规范,也是合同审查的重点,如果措辞不当,合同条款可能会产生模糊性,缺乏重要的约定会逆转双方的权利义务。

四、交易需求满足性

合同条款不仅应满足交易本身的需要,还应在更宏观的层面上服务于交易的目的。不仅要便于顺利获得所需的产品或服务,而且要便于实现企业的宏观交易目的,从更高层次上维护当事人的利益。虽然这一要点已经部分超出常规审查的范围,但这一要点也是必须考虑的问题。

以上是合同基本条款在审查中应注意的问题的简要总结,当然也有知识产权、保密等条款约定相关的合同,在此不作逐一说明。

以上是笔者平时审查合同中最普遍的问题,对一般合同审查具有一定的作用,对专业性高的合同审查应了解更多这方面的知识,控制其中的风险。不足之处,欢迎您补充、指正。

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